Британские Виргинские острова отказываются раскрывать все данные о владельцах зарегистрированных в этой юрисдикции компаний, разместив информацию в открытой базе данных, пишет Bloomberg. До сих пор эта база открыта лишь ограниченному кругу лиц. В то же время в текущем году в законодательстве этого островного государства произошли важные изменения.
На данный момент Британские Виргинские острова (БВО) “приютили” у себя более 400 тыс. компаний, владеющих вместе активами стоимостью более чем на $1,5 трлн. . В соответствии с принятым в прошлом году в Великбритании законом, все заморские владения британской короны должны до 2020 года обзавестись открытыми реестрами владельцев всех имеющихся там компаний. Затем этот срок было перенесен на 2023 год.
Однако Виргинские острова не намерены исполнять эти требования – по крайне мере до тех пор, пока то же самое не сделают другие оффшорные юрисдикции. Так заявил премьер-министр островов Эндрю Фахи. Позицию правительства БВО можно понять: регистрация нерезидентских компаний и оффшорные операции составляют основу благополучия этого карликового государства. На одном туризме столько не заработаешь. Правда, бунт против глобальной политики стран ОЭСР, направленной на ограничение уклонения от налогов и утечки капиталов через оффшоры,тоже чреват неприятностями. Хотя, пока неясно, что обойдется дороже.
Экономическое присутствие
Налоговый режим Британских Виргинских островов очень привлекателен. Там нет налогов на прибыль и с продаж, НДС и подоходного налога с физлиц. За регистрацию небольшой компании стоимостью до 50 тыс. надо заплатить всего в $450 и еще столько же – за ежегодное обновление регистрации. Правда, с 1 января 2019 г. на Британских Виргинских островах был введен Кодекс об экономическом присутствии (Economic Substance Code), требующий экономического присутствия зарегистрированных здесь компаний. Но этот документ выглядит очень своеобразно – прочти как легендарный пиратский кодекс Моргана. Он не имеет статуса нормативно-правового акта и носит скорее рекомендательный характер. Во всяком случае, власти БВО намерены применять его положения на практике в отдельных случаях ограниченно, или не применять вообще.
Требования об экономическом присутствии распространяются только на компании, являющиеся резидентами БВО и ведущими прямо перечисленные в законодательстве виды деятельности.
В соответствии с кодексом резидентами БВО являются:
компании, учрежденные в соответствии с законодательством БВО;
иностранные компании, ведущие деятельность на территории БВО;
ограниченные партнерства (как учрежденные на БВО, так и иностранные), ведущие деятельность на территории БВО, за исключением ограниченных партнерств без статуса юрлица.
Компания или партнерство, учрежденные на БВО, могут быть признаны нерезидентом БВО, если уже являются налоговым резидентом в любой иностранной юрисдикции, за исключением включенных в черный список ЕС.
Получение статуса нерезидентной компании или партнерства осуществляется исключительно в заявительном порядке и возможно при предоставлении органам БВО, ответственным за мониторинг соблюдения правил об экономическом присутствии, следующих документов:
а) сертификат налогового резидента или иной аналогичный документ в письменной форме, выданный компетентным органом какой-либо иностранной юрисдикции в подтверждение факта налогового резидентства самой компании в такой юрисдикции.
То есть на практике сертификат налогового резидентства, выданный директору компании БВО в какой-либо иностранной юрисдикции и свидетельствующий об управлении и контроле деятельности компании БВО с территории иностранного государства, не будет являться подтверждением нерезидентного статуса компании БВО.
б) расчет налога, исчисленного компетентными органами либо организациями самостоятельно, требование об уплате налога, документ об уплате налога или иной подобный документ, выданный компетентным органом иностранной юрисдикции.
В итоге, компании БВО, общемировые доходы которых подлежат налогообложению в какой-либо иностранной юрисдикции, могут быть признаны резидентами последней и, соответственно, нерезидентами БВО. Такое признание должно быть осуществлено компетентным органом иностранной юрисдикции на основании ее действующего правопорядка (с учетом имеющихся в нем правил определения налогового резидентства юридических лиц).
Возможны случаи, когда документы о статусе резидента в иностранной юрисдикции выданы в отношении периодов, не совпадающих с финансовым годом компании на БВО. При таких обстоятельствах будет необходимо представление документов о статусе налогового резидента в иностранной юрисдикции, охватывающих весь финансовый год компании на БВО.
С учетом разницы в отчетных периодах БВО и иностранных юрисдикций, а также возможности получить из них документы, Международная налоговая служба (International Tax Authority – ITA) должна обозначить компании БВО срок, в который необходимо предоставить необходимые подтверждающие документы. В течение данного срока компания БВО будет по-прежнему признаваться нерезидентом.
Если юрисдикция, в которой компания БВО является резидентом для налоговых целей, попала в черный список ЕС, это лишает права на освобождение от обязанностей по экономическому присутствию. В этом случае компании может быть предоставлен «разумный» срок для установления соответствия правилам об экономическом присутствии либо для подбора другой юрисдикции.
Виды деятельности
Требование об экономическом присутствии распространяется только на компании, осуществляющие банковскую, холдинговую и страховую деятельность, управление фондами, финансовую деятельность и лизинг, деятельность головной компании, морские перевозки, деятельность, связанную с интеллектуальной собственностью, дистрибьюцией и оказанием вспомогательных к ней услуг.
Для этих видов деятельности установлены законодательные определения, чтобы определять, подпадает ли конкретная компания БВО под требование об экономическом присутствии.
В частности, финансовая деятельность и лизинг состоят в предоставлении кредитных услуг на возмездной основе (в т.ч. путем начисления процентов). Разовые, однократные сделки не могут быть использованы для квалификации компании как финансовой/лизинговой, если в основном ей ведется иная деятельность. Так, компания-продавец строительных материалов, в некоторых случаях реализующая товары в кредит, не будет признана финансовой или лизинговой.
Под морскими перевозками понимается использование судов, за исключением малых судов, рыболовецких судов и судов, используемых в личных развлекательных целях, в любой точке мира (если оно осуществляется не только в пределах территориальных вод БВО) для перевозки людей, животных и товаров по морю; аренды или фрахта судов для этих целей, продажи транспортных билетов или их аналогов, оказание вспомогательных услуг по управлению судами; использование, содержание и сдача в аренду грузовых контейнеров, трейлеров и иных средств передвижения или оборудования, предназначенных для морских перевозок; управление командой.
Формальное соответствие одному из критериев не является полноценным основанием для квалификации компании как ведущей деятельность по морским перевозкам. Например, туристическое агентство, реализующее в том числе билеты на морской транспорт, либо производственная компания, поставляющая свой товар по морю, не будут признаваться морскими транспортными компаниями.
Холдинговая деятельность определяется как состоящая исключительно в получении дивидендов и доходов от прироста капитала от дочерних юридических лиц, включая, доходы генеральных партнеров от деятельности ограниченных партнерств при наличии у него доли в капитале. Здесь исключается деятельности компании, владеющие ценными бумагами и иным имуществом, отличным от акций и долей дочерних организаций (облигации сторонних эмитентов, государственные ценные бумаги, недвижимость).
Дистрибьюторская деятельность подразумевает приобретение у иностранных связанных лиц составных частей и материалов для товаров, готовых товаров, перепродажа составных частей и материалов для товаров, а также оказание услуг иностранным связанным лицам. Последними считаются юридические лица, входящие в одну группу компаний.
Дистрибьюторской деятельностью не являются:
- приобретение у связанных лиц товаров и их компонентов, их перепродажа связанным лицам, оказание услуг связанным лицам, если группа связанных лиц расположена на БВО;
- приобретение товаров и их компонентов, их перепродажа, а также оказание услуг лицам, не являющимся связанными с рассматриваемым лицом;
- проведение сделок купли-продажи и оказания услуг, носящих разовый характер и являющихся вспомогательными по отношению к иной основной деятельности.
Деятельность, связанная с интеллектуальной собственностью (имущественные права в отношении таких объектов, как товарные знаки, патенты, торговые марки, бренды, ноу-хау и иные объекты, при помощи которых владелец извлекает прибыль). Доходом могут являться роялти, прирост капитала и иные доходы от продажи объектов ИС, выплаты по лицензионным и франчайзинговым соглашениям.
Виды деятельности, подпадающие под требование об экономическом присутствии БВО, подразделяются также на отдельные направления для целей извлечения прибыли (core income generating activities). При этом анализируется определение вида деятельности, и совокупность входящих в него направлений.
Основные направления по видам деятельности:
Банковская деятельность: привлечение средств, управление кредитными, валютными и процентными рисками; страхование рисков; выдача кредитов и займов, предоставление иных финансовых услуг клиентам; управление собственным капиталом; подготовка отчетов и налоговых деклараций для государственных органов БВО.
Страхование: выявление и подсчет рисков; страхование или перестрахование рисков; оказание иных страховых услуг клиентам.
Управление фондами: принятие решений о владении инвестициями и их реализации; расчет рисков и резервов; принятии решений при колебаниях курсов валют и процентных ставок, и о страховании инвестиций; подготовке отчетов для государственных органов БВО и инвесторов.
Финансовая деятельность и лизинг: согласование условий финансирования; подбор и приобретение имущества для лизинга; установление порядка и сроков финансирования или лизинга; контроль и перепроверка сделок; управление рисками.
Деятельность головной компании: принятие управленческих решений; несение расходов за своих аффилированных лиц; управление делами группы.
Морские перевозки: управление командой морских судов (включая подбор кадров, оплату труда и контроль за выполнением обязанностей); перемещение морских судов и их содержание; контроль и отслеживание доставки товаров; формирование заказов и назначение отправлений товаров; организация и контроль за морскими перевозками.
Холдинговая деятельность: осуществление юридическим лицом деятельности, состоящей исключительно в получении дивидендов и доходов от прироста капитала от дочерних юридических лиц.
Деятельность, связанная с интеллектуальной собственностью:
Работа с объектами интеллектуальной собственности, в частности с патентами, результатами научно-исследовательских работ и разработками;
Работа с нематериальными объектами, в частности с товарными знаками, торговыми марками, информацией о клиенте, маркетинге, процессе создания бренда и дистрибуции.
Дистрибьюторская деятельность и оказание услуг, являющихся вспомогательными по отношению к ней: транспортировка и хранение товаров; управление запасами товаров; принятие заказов; оказание консультационных и иных административных услуг по данным направлениям.
Перечень направлений деятельности является открытым и может включать иные направления, прямо не перечисленные в законодательных актах БВО. Допускается возможность квалификации вида деятельности, как подпадающего под требования об экономическом присутствии даже в случае, если компания не ведет деятельности ни по одному из указанных в законодательных актах БВО направлений, соответствующих данному виду.
Требование об экономическом присутствии заключается в следующем:
Управление и контроль над деятельностью компании осуществляется с территории БВО. В данном положении определяющее значение имеет именно управление и контроль над одним из 9 видов соответствующей деятельности, а не управление самой компанией. Так, компания должна управляться и контролироваться с территории БВО (например, директором-резидентом) в случае, если она ведет исключительно один или несколько из перечисленных видов деятельности.
В таком случае, собрания совета директоров должны проводиться на территории БВО с необходимой для рассматриваемого вида деятельности периодичностью, а решения, принятые на таких собраниях, должны оформляться письменными резолюциями. Резолюции подлежат хранению на территории БВО.
Для осуществления определяемых законодательством видов деятельности, компания обязана:
- располагать достаточным количеством наемных сотрудников на территории БВО с квалификацией, подходящей для ведения соответствующего вида деятельности (вне зависимости от факта трудоустройства такого сотрудника именно в указанной компании, либо в иной связанной компании, а также вне зависимости от срока трудового договора);
- нести основные расходы компании на территории БВО;
- вести деятельность с использованием реального офиса;
- при осуществлении деятельности, связанной с интеллектуальной собственностью и требующей использования какого-либо оборудования, размещать его на территории БВО.
Конкретные количественные показатели «достаточности» количества сотрудников, объема расходов и требований к помещению (офису) не установлены. В каждом индивидуальном случае такие показатели зависят от масштаба бизнеса.
Правила подсчета количества сотрудников, при помощи которых ведется соответствующий вид деятельности:
Количество сотрудников, работавших только часть финансового периода в компании, считается пропорционально количеству отработанного ими времени (делится на соответствующий временной показатель);
Количество сотрудников с частичной занятостью считается пропорционально отработанного ими времени по сравнению с сотрудниками на полной ставке;
Если сотрудники осуществляют свои трудовые обязанности не только в отношении отдельного вида деятельности компании, то подсчет их количества осуществляется пропорционально количеству времени работы для осуществления соответствующего вида деятельности;
Проживающий на БВО сотрудник будет считаться физически присутствующим на БВО в течение всего срока трудоустройства, даже если он выполняет часть трудовых обязанностей он за ее пределами;
Проживающий за пределами БВО сотрудник не считается физически присутствующим на БВО только в силу выполнения части его трудовых обязанностей на территории БВО;
Сотрудники считаются проживающим на территории БВО, если на ней они проводят большую часть рабочего времени.
Осуществление деятельности только в соответствии с обозначенными в законе направлениями.
Хотя бы некоторые из направлений деятельности, составляющих вид деятельности, должны вестись на БВО при помощи сотрудников, расположенных на БВО. Это могут быть сотрудники как самой компании, так и какой-либо аутсорсинговой организации.
В случае, если соответствующая деятельность осуществляется одной компанией через другую компанию, такая другая компания не может вести деятельность за пределами БВО и должна быть под надзором и контролем первой компании, в интересах которой она действует.
Для холдинговых компаний предусмотрено несколько упрощенное требование об экономическом присутствии. Их регистрация на БВО проводится в соответствии с действующим законодательством данной юрисдикции. При этом требуется наличие достаточного количества сотрудников и офиса для владения и управления долями (акциями) дочерних организаций. Но не обязательно трудоустраивать сотрудников и располагать офис именно на территории БВО.
Для компаний высокого риска, деятельность которых связана с ИС, предусмотрена презумпция несоответствия требованиям об экономическом присутствии. Статус высокого риска присваивается компании в том случае, если она владеет ИС, приобретенной у взаимозависимых лиц, либо получает доход от предоставления ИС взаимозависимым лицам. Для устранения несоответствия требованиям об экономическом присутствии такие компании будут обязаны доказать факт принятия стратегических решений и управления рисками своей деятельности именно на территории БВО.
Финансовый период
Соответствие требованию об экономическом присутствии рассматривается в отдельности для каждого финансового периода конкретной компании. Финансовым периодом является год. Для компаний, зарегистрированных 1 января 2019 г. или ранее, предусмотрена возможность выбора даты начала финансового периода: такой датой может быть любая дата не позднее 30 июня 2019 г.
Для компаний, зарегистрированных после 1 января 2019 г., финансовый период начинается с даты их регистрации (учреждения). Компании вправе выбрать более раннюю дату окончания финансового периода, в случае если уведомили ITA о соответствующем изменении даты окончания финансового периода в письменной форме в течение 3 месяцев с даты регистрации (либо в течение 3 месяцев с 30 июня 2019 г. для существующих компаний).
Отчетность
Компании обязаны самостоятельно предоставлять сведения в рамках контроля выполнения законодательства об экономическом присутствии в рамках стандартных процедур, а также по индивидуальному запросу ITA.
Стандартно, регистрационные агенты обязаны хранить данные о компаниях, позволяющие ITA установить:
а) факт наличия обязанности соблюдать требования об экономическом присутствии у компании, обслуживаемой данным регистрационным агентом;
б) если такая обязанность распространяется на компанию, то необходимо установить, выполнено ли компанией требование об экономическом присутствии.
Следующие сведения о зарегистрированных на БВО компаниях (за исключением нерезидентных) должны быть отражены регистрационными агентами в представляемых в ITA отчетах:
Итоговый оборот от соответствующих видов деятельности за отчетный период;
Объем понесенных на БВО расходов, связанных с ведением соответствующих видов деятельности;
Общее количество сотрудников, фактически участвующих в ведении соответствующих видов деятельности;
Общее количество сотрудников, фактически участвующих в ведении соответствующих видов деятельности на территории БВО;
Адреса всех офисов на территории БВО, которые используются для ведения соответствующих видов деятельности;
Описание оборудования, расположенного на территории БВО и используемого для ведения соответствующих видов деятельности;
Имена лиц, осуществляющих управление и контроль соответствующих видов деятельности с обязательным указанием характера их связи с подконтрольной компанией и факта наличия или отсутствия у них статуса резидента БВО.
В отдельных случаях объем сведений может быть ограничен (для холдинговых компаний требуется отражать только информацию о количестве сотрудников и адресе офисов), либо расширен (для компаний высокого риска, связанных с ИС, требуется предоставление подробных сведений об объектах интеллектуальной собственности, способе извлечения прибыли с ее помощью, а также о месте принятия стратегических решений).
Отчеты об экономическом присутствии должны быть представлены в ITA в течение одного года с момента возникновения у компаний обязанности соблюдать требование об экономическом присутствии. Таким образом, компании, зарегистрированные после 1 января 2019 г., представляют отчеты по прошествии 1 года с даты их регистрации, а ранее зарегистрированные компании – до 30 июня 2020 г.
Меры ответственности
Меры ответственности за нарушения обязанностей об экономическом присутствии:
1. Непредоставление запрашиваемой информации или предоставление заведомо недостоверной информации. Данные меры могут быть применены не только к рассматриваемой компании и ее регистрационному агенту, но и к любому лицу, в адрес которого ITA направила запрос о предоставлении информации в отношении компании.
Таким образом, за данное деяние предусмотрены:
а) для компаний и иных лиц, в адрес которых направлен запрос - штраф в размере $40 000 и/или лишение свободы сроком до 2 лет для физических лиц при наличии решения суда в рамках упрощенного производства по уголовным делам;
б) для компаний и иных лиц, в адрес которых направлен запрос - штраф в размере $75 000 и/или лишение свободы сроком до 5 лет для физических лиц при наличии обвинительного акта;
в) для регистрационных агентов - штраф в размере $20 000 при наличии решения суда в рамках упрощенного производства по уголовным делам и $40 000 при наличии обвинительного акта.
2. Несоответствие требованиям об экономическом присутствии.
Механизм привлечения к ответственности за такое правонарушение действует следующим образом:
- при обнаружении несоответствия требованиям об экономическом присутствии, ITA уведомляет компанию о таком несоответствии, его причинах, а также сообщает размер штрафа (при первом уведомлении – от $5 000 до 20 000), срок уплаты штрафа и указывает действия, которые необходимо предпринять для устранения выявленного несоответствия. Для компаний высокого риска, ведущих деятельность с ИС, предусмотрен отдельный максимальный размер штрафа – $50 000.
- если после первого уведомления о несоответствии компания не предприняла действий, то ITA повторно уведомляет компанию о несоответствии требованиям об экономическом присутствии с указанием той же информации, что и в первом уведомлении. Помимо нее, в повторное уведомление включается предупреждение о направлении соответствующего отчета в налоговые органы БВО, а штраф должен взиматься в размере от $10 000 до 200 000 (для компаний высокого риска, ведущих деятельность с ИС, максимальный размер штрафа составляет $400 000);
- после повторного уведомления, ITA может по своему усмотрению применить к компании принудительное вычеркивание из регистра компаний БВО, после которого компания утеряет статус действующей до момента его восстановления. Данная мера ответственности является максимальной.
***
Поэтому пока БВО по-прежнему популярны среди бизнесменов ряда стран, использующих данную юрисдикцию для различных схем минимизации налогов, вывода капиталов и их последующего реинвестирования. По-видимому, это хорошо знают и в Беларуси. Свидетельством тому служит тот факт, что у нас на начало текущего года числилось 40 компании с участием резидентов Британских Виргинских островов с совокупным уставным фондом $62,8 млн. – больше, чем у компаний с австрийским, литовским, польским или американским капиталом.
Теперь британские власти пытаются заставить строптивый доминион хотя бы раскрывать информацию о таких компаниях. Между тем, в последней редакции “черного списка” оффшоров, составляемом ЕС, Британские Виргинские острова не числятся. Но они остаются в перечне юрисдикций, операции с которыми облагаются в Беларуси оффшорным сбором.