Комитет госконтроля постановлением от 09.07.2019 № 3 утвердил Инструкцию о порядке составления и направления заключений об установлении оснований, влекущих корректировку налоговой базы и (или) суммы налога (сбора), а также оформления и направления информации. В ней определяется алгоритм действий сотрудников КГК при реализации норм п.4 ст.33 НК. Этот милый документ ненавязчиво возвращает бизнес к временам Указа № 488, отмену которого так радостно приветствовало деловое сообщество.
Напомню, Указ от 18.04.2019 № 151 не только отменил Указ № 488, но и наделил Департамент финансовых расследований правом составлять заключения об установлении оснований, указанных в п. 4 ст. 33 НК, влекущих корректировку налоговой базы, и направлять их субъектам предпринимательской деятельности, в отношении которых они составлены. Одновременно, юрлицам и ИП, которые сотрудничали с такими нарушителями, может направляться информация с предложением самостоятельно осуществить корректировку налоговой базы или начисленных налогов и произвести доплату соответствующих сумм в бюджет.
В Инструкции вводится интересный термин «использование субъекта предпринимательской деятельности в совершении правонарушения в экономической сфере». Таковым будет считаться заключение (оформление) юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями сделок (операций) с субъектом предпринимательской деятельности для совершения правонарушения в экономической сфере.
В свою очередь правонарушениями в экономической сфере признаются административные правонарушения в области финансов, рынка ценных бумаг, банковской и предпринимательской деятельности, против порядка налогообложения, а также преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности. То есть вся "экономическая" часть богатого ассортимента КоАП и УК.
ДФР составляет заключение в случае установления по результатам проверки и (или) в ходе расследования уголовного дела одного или нескольких оснований, указанных в п. 4 ст. 33 НК, при подтверждении фактов совершения субъектом предпринимательской деятельности правонарушения в экономической сфере и использования этого субъекта в совершении такого правонарушения.
Обратим внимание: в Инструкции разделяются понятия «субъект хозяйствования», которым считается любое юрлицо или ИП и «субъект предпринимательской деятельности» – организация или ИП, в отношении которых составляется заключение. То есть новые термины заменят понятия, связанные с «лжепредпринимательством», фигурировавшие в ныне отмененном Указе от 23.10.2012 № 488 «О некоторых мерах по предупреждению незаконной минимизации сумм налоговых обязательств».
Кроме оснований и фактов, для составления заключения, предусмотренных Указом № 151 и п. 4 ст. 33 НК, согласно Инструкции также должны иметься доказательства, свидетельствующие о наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:
- на счета субъекта предпринимательской деятельности в банках, небанковских кредитно-финансовых организациях поступала выручка и при этом при наличии соответствующих объектов налогообложения в налоговые органы представлены налоговые декларации (расчеты) по налогам и сборам, уплачиваемым из выручки (валовой выручки), данные которых свидетельствуют об отсутствии этих объектов налогообложения, либо такие налоговые декларации не представлены в течение двух отчетных периодов подряд;
- сумма денежных средств, поступившая на счета субъекта предпринимательской деятельности в банках, небанковских кредитно-финансовых организациях за месяц, превысила 5000 базовых величин (на момент поступления денежных средств) и при этом представитель субъекта предпринимательской деятельности не располагает сведениями о фактических обстоятельствах осуществления предпринимательской деятельности, в результате которой поступили указанные средства;
- фактически от имени субъекта предпринимательской деятельности действует не уполномоченное в установленном порядке лицо или печати, бланки документов с определенной степенью защиты и платежные инструменты субъекта предпринимательской деятельности переданы лицу, не уполномоченному на их хранение (или) использование, либо лицу, передача которому этих печатей, бланков и платежных инструментов не допускается в соответствии с законодательством.Что-то знакомое? Правильно. Именно так выглядели основания для обвинения в лжепредпринимательсткой деятельности в приснопамятном Указе № 488.
На основании составленного заключения ДФР определяет субъектов хозяйствования, совершивших хозяйственные операции с субъектом предпринимательской деятельности в указанный в заключении период, в течение которого установленное заключением основание влечет корректировку налоговой базы и начисленных налогов.
Этим субъектам хозяйствования ДФР направляет информацию с предложением осуществить корректировку налоговой базы или суммы начисленных налогов, представить уточненную налоговую декларацию и доплатить налоги. В противном случае будет назначена внеплановая проверка. Любопытно, что сроки исполнения предложения в инструкции не названы.
Не менее интересно, что как в заключении, так и в информации указываются лишь обстоятельства совершения правонарушения. Вероятно, это будет перечисление хозяйственных операций, вызвавших претензии контролеров, с указанием их содержания и сумм. Но и в этом случае получателям "писем счастья" еще придется поломать голову, чтобы понять, что и как им корректировать, какие именно налоги в каких суммах доплачивать. После таких упражнений, кое-кому, возможно, покажется, что указ № 488 был гуманнее: там ясно указывалось, как корректировать выручку, затраты, внереализационные доходы/расходы и вычеты НДС.
Субъект хозяйствования, согласно Инструкции, вправе представить пояснения по исчислению и уплате налогов (сборов) по указанным операциям. Субъект предпринимательской деятельности (т.е. бывшая "лжепредпринимательская структура) такой возможности лишена. Впрочем, кому и куда пояснения предоставлять в инструкции все равно не уточняется.
Заключение или информация вручается под роспись (направляется заказным письмом с уведомлением о вручении) субъекту хозяйствования или его представителю в течение 3 рабочих дней с момента ее оформления. Если его не найдут по адресу, указанному в учредительных документах (свидетельстве о госрегистрации), и (или) по последнему месту нахождения (месту жительства), известному ДФР, заключение или информация направляется по последнему известному ДФР адресу. Если там субъекта хозяйствования нет, это уже неважно. Он считается надлежащим образом ознакомленным, а заключение или информация – полученными по истечении 3 рабочих дней со дня направления. И время на доплату налогов пошло.
***
Итак, применение п.4 ст.33 НК явно окажется для бизнеса не менее, а то и более болезненным, чем отмененный Указ № 488. При этом проверяющим даже не понадобится утруждаться поисками основной цели хозяйственных операций. К чему эти буржуазные изыски, когда инструкция так все упрощает. В качестве обстоятельств, свидетельствующих о наличии нарушений, контролеры намерены использовать 3 из 5 оснований, по которым еще недавно субъектов хозяйствования включали в "лжепредпринимателтьский" реестр по Указу № 488. Получается, что, хотя с его отменой исчез и реестр, субъектам хозяйствования придется быть не менее осторожными, чем раньше, тщательно проверять репутацию своих контрагентов и документы, которыми оформляются сделки. Теперь информация о составленных заключениях будет размещаться на официальном сайте КГК в Интернете – не позднее 5 рабочих дней с момента их составления.
Если кто-то еще не нарадовался по случаю отмены Указа № 488, то и не продолжайте. Потому как предложение доплатить налоги по Указу № 151 и п.4 ст.33 НК по сути ничем не отличается от предписаний, рассылавшихся в период действия Указа № 488. Только круг правонарушений стал пошире, а ясности еще меньше.
Так что, дараженькiя советы и союзы, как соберетесь в следующий раз что-нибудь упрощать и либерализовать, будьте поаккуратнее...